Nuovo Codice della Crisi d’Impresa

1. Premesse e finalità del nuovo codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza

Con l’emanazione del D.Lgs. n.14 del 12/01/2019 (la cui entrata in vigore a causa dell’emergenza sanitaria causata dalla diffusione del virus COVID-19 è stata procrastinata a settembre 2021), è stato introdotto nel nostro Ordinamento giuridico una nuova norma atta a disciplinare le situazioni di crisi delle aziende, che stravolge completamente i principi posti a base del “vecchio” diritto fallimentare.

Il Regio decreto n.267 del 1942 (Legge Fallimentare), infatti, era basato sulla visione afflittiva e sanzionatoria del fallimento, con la finalità di liquidare il patrimonio e soddisfare (spesso in minima percentuale) il ceto creditorio, senza alcuna possibilità di prosecuzione dell’attività d’impresa, che veniva eliminata definitivamente dal tessuto sociale ed economico.

Con il nuovo Codice della crisi di impresa e dell’insolvenza il legislatore ha inteso modificare profondamente l’approccio normativo alle problematiche legate alle situazioni di difficoltà finanziarie delle imprese, introducendo una serie di misure finalizzate a prevenire lo stato di insolvenza attraverso strumenti giuridici atti a scongiurarne il dissesto definitivo, così da intervenire tempestivamente per procedere al risanamento e consentirne il ricollocamento in maniera positiva sul mercato.

1.1. Riforma crisi d’impresa 2019: a chi si rivolge la normativa

La normativa è rivolta ad ogni soggetto (consumatore, professionista, imprenditore), che svolga un’attività commerciale e che si trovi in condizione di non poter onorare regolarmente i propri debiti.

Per ogni soggetto sono previsti specifici strumenti:

• Procedure concorsuali rivolte ad imprenditori;
• Procedure per la composizione della crisi del debitore non imprenditore;
• Procedure riservate a particolari categorie di imprenditori, quali imprenditori agricoli, start up, imprenditori “minori” (che nei tre ultimi esercizi non abbiano dichiarato un attivo patrimoniale superiore ad €300.000,00 annui e ricavi non superiori ad €200.000,00, oltre a non avere debiti superiori ad €500.000,00).

L’art. 2 del D.Lgs. 14/2019, poi, specifica le condizioni oggettive per accedere alle procedure, definendo:

• come “crisi” lo stato di difficoltà economico-finanziaria che rende probabile lo stato di insolvenza del debitore, e che per le imprese si manifesta come inadeguatezza dei flussi di cassa prospettici a far fronte alle obbligazioni;
• come “insolvenza” lo stato del debitore che si manifesta con inadempimenti o altri fatti esteriori, i quali dimostrino che lo stesso non è più in grado di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni;
• come “sovraindebitamento” lo stato di crisi o di insolvenza del consumatore, del professionista, dell’imprenditore minore, dell’imprenditore agricolo, delle start-up innovative.

2. Le procedure di allerta della nuova disciplina della crisi di impresa

Una delle novità più rilevanti introdotte riguarda le procedure di allerta, ovvero l’obbligo per soggetti interni all’impresa (revisore dei conti, organi di controllo societari, società di revisione) o esterni (Agenzia delle entrate, INPS, agente riscossore) di segnalare al debitore la sussistenza di fondati indizi di una crisi in essere.

Per i soggetti interni all’azienda costituiscono indicatori di crisi gli squilibri di carattere reddituale, patrimoniale o finanziario, rapportati alle specifiche caratteristiche dell’impresa e dell’attività imprenditoriale svolta dal debitore, rilevabili attraverso appositi indici tesi ad evidenziare la sostenibilità dei debiti dell’impresa per i sei mesi successivi e le prospettive di continuità aziendale per analogo periodo.

L’art. 13 del Codice della Crisi di impresa e dell’insolvenza individua come indici significativi quelli che misurano la sostenibilità degli oneri dell’indebitamento con i flussi di cassa che l’impresa è in grado di generare e l’adeguatezza dei mezzi propri rispetto a quelli di terzi, nonché i reiterati e significativi ritardi nei pagamenti; al Consiglio Nazionale dei Dottori Commercialisti, inoltre, è demandato il compito di elaborare degli indici atti a far presumere lo stato di crisi di un’impresa.

Gli Organi di controllo societario, una volta ravvisato il superamento delle soglie “di allerta”, sono tenuti a segnalarlo all’organo amministrativo dell’impresa, con invito a comunicare entro 30 giorni le misure che si intendono adottare per superare lo stato di crisi. In caso di mancata comunicazione o, se comunicate, in caso di mancata adozione dei predetti interventi, gli Organi di controllo devono obbligatoriamente comunicare all’O.C.R.I. la situazione di crisi ravvisata, affinché venga avviata la procedura assistita della crisi.

Importi rilevanti: a quanto ammontano?

Come detto, anche i creditori qualificati sono tenuti a segnalare all’impresa la situazione di crisi, e l’obbligo sorge quando l’esposizione debitoria abbia superato quello definiti dalla legge come ”importi rilevanti”:

• Agenzia delle Entrate: l’ammontare totale del debito scaduto e non versato per l’imposta sul valore aggiunto sia pari ad almeno il 30 per cento del volume d’affari del medesimo periodo e non inferiore a euro 25.000 per volumi d’affari fino a €2.000.000, non inferiore a €50.000 per volume d’affari fino a €10.000.000, non inferiore a €100.000, per volume d’affari oltre €10.000.000.
• INPS: il debitore è in ritardo di oltre sei mesi nel versamento di contributi previdenziali di ammontare superiore alla metà di quelli dovuti nell’anno precedente e superiore alla soglia di €50.000.
• Agente della riscossione: quando la sommatoria dei crediti affidati per la riscossione dopo la data di entrata in vigore del presente codice, scaduti da oltre novanta giorni superi, per le imprese individuali, la soglia di €500.000 e, per le imprese collettive, la soglia di €1.000.000.

In presenza di una situazione di tale portata, i creditori pubblici qualificati devono invitare l’imprenditore ad estinguere o regolarizzare il proprio debito (anche mediante pagamento rateale) entro 90 giorni, e, in mancanza, devono successivamente inviare una segnalazione all’O.C.R.I.

3. La composizione assistita della crisi: la procedura davanti all’O.C.R.I.

In caso di superamento degli indicatori della crisi, sarà necessario rivolgersi all’Organismo di composizione della crisi di impresa (o dinanzi all’OCC in caso di imprese minori), costituito presso ogni C.C.I.A.A. con la funzione di agevolare la conclusione di accordi tra l’imprenditore in crisi ed il ceto creditorio, per individuare le possibili misure per porre rimedio alla crisi.

L’O.C.R.I., ricevuta le segnalazioni da parte degli organi di controllo interno dell’impresa o da parte dei creditori pubblici qualificati della sussistenza dello stato di insolvenza, deve convocare il debitore e, una volta ascoltatolo, deve indicare le misure da adottare per risolvere la crisi.

L’imprenditore, in questa fase, può decidere di avvalersi dell’Organismo di Composizione della crisi avviando una procedura di composizione assistita (stragiudiziale), e cioè, tramite lo stesso, proporre degli accordi ai singoli creditori.

In alternativa, per superare la momentanea difficoltà aziendale, è possibile rappresentare all’O.C.R.I. la volontà di intraprendere una delle procedure disciplinate dal Codice della Crisi di impresa e dell’insolvenza.

4. Le procedure di composizione della crisi d’impresa

Il Codice della crisi di impresa e dell’insolvenza, affianco alla procedura conciliativa dinanzi all’O.C.R.I., ed in caso di fallimento di questa, introduce o riforma alcune procedure giudiziali e stragiudiziali atte ad evitare lo stato di insolvenza, e la conseguente dichiarazione di fallimento.

4.1. Il concordato preventivo

Il concordato preventivo è la procedura mediante la quale l’impresa può presentare un piano che preveda il soddisfacimento (integrale e/o in percentuale) dei creditori attraverso la continuità aziendale o mediante la liquidazione del patrimonio.

Nel primo caso si parla di “concordato in continuità”, e la prosecuzione dell’attività aziendale può essere in capo all’imprenditore (continuità diretta) o in capo ad un soggetto terzo (continuità indiretta), il quale gestirà l’impresa in forza di un atto di trasferimento temporaneo o definitivo.

Nel secondo caso, invece, si parla di “concordato liquidatorio”, ed il soddisfacimento del ceto creditorio deve essere garantito dall’alienazione di tutti i beni aziendali, nonché da ulteriori risorse finanziarie esterne che comportino il pagamento dei creditori nella misura del 10% in più rispetto ai possibili proventi della sola liquidazione.

La domanda di concordato è soggetta all’omologa da parte del Tribunale, previa approvazione da parte dei creditori, e sulla regolare esecuzione del piano vigila un Commissario nominato dall’Autorità giudiziaria.

4.2. Il piano attestato

Il piano attestato è uno strumento negoziale stragiudiziale rivolto ai creditori e finalizzato al risanamento dell’azienda che attraversi uno stato di difficoltà transitoria; il progetto di ristrutturazione dei debiti deve avere data certa e la sua fattibilità deve essere certificata da un Professionista indipendente.

Il piano, oltre ad indicare le cause dell’insolvenza, deve contenere una illustrazione dettagliata degli strumenti che si intendono adottare per raggiungere il riequilibrio finanziario dell’azienda.

4.3. L’accordo di ristrutturazione dei debiti

L’accordo di ristrutturazione dei debiti è uno strumento negoziale di risoluzione della crisi di impresa, ma, diversamente dal piano attestato, per avere efficacia deve essere omologato dal Tribunale.

Il progetto di ristrutturazione, la cui fattibilità è attestata da un Professionista indipendente, deve essere basato su un accordo con almeno il 60% dei creditori e deve contenere l’illustrazione delle misure che l’imprenditore intende adottare per adempiere alle obbligazioni contratte.

5. Le procedure di risoluzione della crisi da sovraindebitamento

Il D.lgs. 14/2019, oltre a disciplinare le misure atte a fronteggiare la situazione di crisi delle imprese, ha fornito una disciplina organica degli strumenti messi a disposizione di altri soggetti in stato di sovraindebitamento (consumatori, professionisti, start up, imprenditori minori, imprenditori agricoli) esclusi dalle norme sulla liquidazione giudiziale e sul concordato preventivo:

5.1. Procedura di ristrutturazione dei debiti

Con la procedura di ristrutturazione dei debiti i soggetti innanzi indicati, per il tramite degli Organismi di Composizione della Crisi presenti sul territorio, possono presentare ai creditori un piano per superare la situazione di indebitamento, con indicazione specifica di modalità e tempi di soddisfacimento anche parziale. Il procedimento si svolge dinanzi al Tribunale competente territorialmente.

Una volta che il Tribunale, sentiti i creditori, abbia omologato il piano, l’esecuzione dello stesso è curata dal debitore sotto la vigilanza dell’OCC.

5.2. Concordato minore

Il concordato minore è la procedura riservata agli imprenditori non soggetti alla liquidazione giudiziale (ex fallimento) e necessita di una proposta ai creditori che preveda la prosecuzione dell’attività imprenditoriale o l’apporto di finanza esterna. Il piano allegato alla domanda (da presentarsi tramite l’OCC) può prevedere il pagamento integrale o parziale anche dei creditori privilegiati. Il concordato minore è soggetto all’approvazione da parte della maggioranza dei creditori ed all’omologa da parte del Tribunale, e la corretta esecuzione dello stesso è soggetta alla vigilanza dell’OCC.

5.3. Procedura di liquidazione controllata

Il debitore in stato di sovraindebitamento può, inoltre, presentare per il tramite dell’OCC domanda di apertura di una procedura di liquidazione controllata dei suoi beni. Il Tribunale competente con sentenza apre la procedura e nomina il liquidatore che dovrà curare l’alienazione dei beni del debitore ed il pagamento dei creditori.